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揭阳市普宁市看守所专业缓刑辩护律师,广东专业刑事律师mgvmtu『老检辩队』,从犯罪预备的法律特性来看，预备行为具有类似于能够爆发但终未能爆发的风暴这样的特性，因为成立不能犯要求行为人外观上已经“着手”实施刑法所禁止的行为，而且未遂犯与不能犯的性质截然不同(未遂犯属于应受刑罚处罚的犯罪行为，不能犯属于没有刑事可罚性的无罪行为)，所以，德日刑法学的教科书都会在“未遂犯”这一章中，单立一节专门讨论不能犯。

通过、抢夺等违法方式取得犯罪工具的，如果、抢夺符合相应的犯罪构成，则属于目的罪的预备犯与、抢夺罪的既遂犯的想象竞合，应当择一重罪处理，对于此案，经审理认为：“三被告人携带作案工具，伺机抢劫出租车驾驶员钱物，在乘坐出租车寻找作案时机、地点的过程中因被告人意志以外的原因尚未着手实行犯罪，系犯罪预备。

对于本案，应认定张某属于犯罪中止，对于熟人，存在熟悉程度之别，有学者主张，伦理、道德使得行为人此时难以继续实施抢劫，因此应成立犯罪未遂，九、被害人提供利益而放弃犯罪，既然处罚犯罪未遂的根据在于行为创设了侵害法益的紧迫危险，那么，应当从客观方面人手来看行为本身是否具有侵犯法益的具体危险，以此来区分未遂犯与不能犯才是合适的。

这种论述方法大行其道，既可能是无形中受到997年《刑法》第22条“为了犯罪……”这一条文表述顺序的影响，也可能是与很多预备行为和日常行为无异，只有首先探讨行为人的主观心理，才能确定行为的性质有关，预备行为侵犯法益的危险与着手实行犯罪侵犯法益的危险存在不同：后者使得法益面临着紧迫的危险，法益很快就会被毁灭;而前者对法益的侵害尚不紧迫，但法益已经实实在在处于危险之中，这种危险就如同狮子已经远远盯上羚羊，虽然尚未紧追给予羚羊致命一击，但羚羊已经处于危险之中一样。

当日晚23时许，三被告人携带上述作案工具乘上了司机钟某驾驶的出租车，意欲伺机抢劫，①一审判决宣告后，王某以一审判决量刑过重为理由提出上诉，某晚，高某见尤某单独一人在房内，遂悄悄至尤某身后，乘其不备用电视天线往尤某颈部迅速绕两圈，用力向后勒紧至尤某昏迷，尤某在被勒倒地瞬间大呼救命，隔壁尤某的侄女吴某听见赶来。

但是，当行为本身具有相当程度的危险性，如携带凶器已经接近被害人时，这一行为属于犯罪预备行为还是犯罪实行行为，往往不易判断，被害人并未当场，但声称“我认识你，日后一定”，行为人便放弃犯罪的，因在行为当时并不存在阻止行为人继续实施犯罪的障碍，应当认定是行为人主动消灭了犯罪既遂的危险，故成立犯罪中止，例如，在押人员在羁押场所挖洞准备逃跑的，从形式上看，挖洞当然属于为脱逃作准备，但是，挖洞行为未必都属于犯罪预备行为，完全可能构成脱逃的实行行为，某日凌晨时许，被告人索某从屋顶跳到张某家中，进入张某妻子付某某睡觉的北屋，欲对付某某实施，当走到床边，被付某某发现后，付某某当场抓住索某，索某即放弃。

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